Kişiler Arasındaki Whatsapp Mesajlarının Paylaşılması Suç Teşkil Eder Mi ?

I-HABERLEŞMENİN GİZLİLİĞİNİ İHLAL SUÇU NEDİR ?

5237 Sayılı Türk Ceza Kanunu ve Türk hukuk doktrini, "Suç" kurumunu topluma karşı bir haksızlık addederek kamuya karşı yapılan haksızlıkların kamu adına kovuşturulması gerektiğini kabul etmiştir. Buradan hareketle, kanunilik ilkesi uyarınca mevzuatta suç olarak tanımlanan her nevi fiil kamuya karşı meydana gelmiş bir kabahat, bir haksızlıktır.

Gerçekten, Türk Ceza Kanunu'nun konuya ilişkin 132. Maddesi, kişiler arasındaki haberleşmenin ne surette olursa olsun kural olarak gizli olduğunu kabul etmiş ve gizli olan haberleşmenin ifşa edilmesi halinde kamu sükununu ihlal eden failin bu fiilinden ötürü cezalandırılması gerektiğini düzenlemiştir. İlgili suçu düzenleyen kanun açık metni aşağıda yer almaktadır.

Haberleşmenin Gizliliğini İhlal TCK Madde 132

(1) Kişiler arasındaki haberleşmenin gizliliğini ihlal eden kimse, bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Bu gizlilik ihlali haberleşme içeriklerinin kaydı suretiyle gerçekleşirse, verilecek ceza bir kat artırılır.

(2) Kişiler arasındaki haberleşme içeriklerini hukuka aykırı olarak ifşa eden kimse, iki yıldan beş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır.

(3) Kendisiyle yapılan haberleşmelerin içeriğini diğer tarafın rızası olmaksızın hukuka aykırı olarak alenen ifşa eden kişi, bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. İfşa edilen bu verilerin basın ve yayın yoluyla yayımlanması halinde de aynı cezaya hükmolunur.

II-WHATSAPP MESAJLARININ HARİCİ KİŞİLER İLE PAYLAŞILMASI SUÇ MUDUR ?

Yukarıda izah olunduğu üzere, kişiler arasındaki haberleşmeler hukuken gizlidir. 5237 Sayılı Türk Ceza Kanunu, haberleşmenin şekline dair bir düzenleme yapmamışsa da madde gerekçesinde "Söz konusu suç, belirli kişiler arasındaki haberleşmenin içeriğinin öğrenilmesiyle işlenmektedir. Kişiler arasındaki haberleşmenin ne suretle yapıldığının suçun oluşumu açısından önemi yoktur." denerek kişiler arasında haberleşme vasıtası olarak kullanılan her türlü kanalın gizli tutulması gerektiğini açıkça düzenlemiştir. Buradan bahisle kişiler arasında haberleşme vasıtası olarak kullanılan Whatsapp mesajlarının da hukuken gizli tutulması gerektiğinde şüphe yoktur.

Dolayısıyla karşı tarafın rızası olmaksızın Whatsapp mesajlarının harici kişilere herhangi bir kanaldan ifşa edilmesi halinde haberleşmenin gizliğini ihlal suçu meydana gelecek ve fail bir yıldan üç yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılacaktır. Verilecek ceza, suçun işleniş biçimine göre hakim tarafından artırılabilecektir.

III-İLGİLİNİN RIZASI HALİNDE SUÇ MEYDANA GELİR Mİ ?

5237 Sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 26./2 Maddesi, "Kişinin üzerinde mutlak surette tasarruf edebileceği bir hakkına ilişkin olmak üzere, açıkladığı rızası çerçevesinde işlenen fiilden dolayı kimseye ceza verilmez." şeklindedir. Buna göre, kişinin mutlak surette tasarruf edebileceği bir hakka karşı işlenmiş suç teşkil eden eyleme sonradan yahut önceden açık veya örtülü şekilde rıza göstermesi halinde fail suçtan cezalandırılmayacak, hukuka uygunluk sebebi meydana gelecektir. Keza, Türk Ceza Kanunu'nun 132/3. Maddesinde de suçun alenen işlenmesi durumunda rızanın suçu ortadan kaldıracağını belirtmiştir.

Kişilerin ses kayıtları, görüntüleri ve mesajları, kişisel veri niteliğinde olup Türk Medeni Kanunu ile öngörüldüğü üzere kişilik haklarındandır. Kişi, kendisiyle kaim olan haklarından bazı istisnalar dışında hukukun cevaz verdiği ölçüde tasarruf edebilme hakkına sahiptir. Haberleşmenin gizliliğini ihlal suçu açısından rıza, tasarruf edilebilir haklara karşı işlenen bir suç olması sebebiyle cezayı ortadan kaldıran bir hukuka uygunluk nedenidir. Bu rıza, açık olabileceği gibi örtülü de olabilir.

Ancak önemle belirtmek gerekir ki, kişinin yaşama hakkı ve bedensel bütünlüğü hukuken hiçbir şekilde tasarrufa konu olamayacağından bu haklara karşı işlenen suçlar, mağdurun rızası olsa dahi hukuk sistemi tarafından cezalandırılacaktır.

IV-WHATSAPP MESAJLARININ MAHKEMEYE SUNULMASI HALİNDE SUÇ OLUŞUR MU ?

Haberleşmenin gizliğini ihlal suçu, kanunilik ilkesi ve kanun açık hükmü gereği yalnızca kasten işlenebilecek bir suçtur. Buna göre failin gizli olan haberleşmeyi bilerek ve isteyerek açık etmesi, suçun meydana gelmesinde kastı olması gerekmektedir. Ancak Whatsapp mesajlarının mahkemelere bir olgunun ispatı maksadıyla sunulduğu durumlarda suç işlemek kastından ziyade tarafların Anayasal müdafaa hakkını kullandığından bahsetmek daha doğru olacaktır.

Nitekim Yargıtay, vermiş olduğu bir kararında boşanma davasında dosyaya sunulan evrakların delil niteliğinde olduğunu düşünen ve katılanın olay tarihinde kayden eşi olan sanığın suç işleme kastıyla hareket etmediği ve suçun unsurlarının oluşmadığından bahisle yerel mahkemenin sanığın mahkumiyetine yönelik kararının kaldırılması ve sanığın beraatine dair verilen üst mahkeme hükmünü onamıştır (12. Ceza Dairesi, E. 2020/1483 K. 2024/2149). Buradan hareketle Whatsapp mesajlarına delil olarak dayanarak kendini müdafaa eden tarafın suç işleme kastı olmayacağından suç meydana gelmeyecektir.

Ancak belirtmek gerekir ki, delilin savunma ve dava konusu olguyla ilişkili olmadığı yahut dava dışı kişilere dair kişisel veri ihtiva ettiği hallerde kişisel veri ihlali söz konusu olabileceğinden bu gibi delillerin celp edilmesinin talep edilmesi akabinde delil olarak mahkemeye sunulması hukuken daha isabetli olacaktır.

Av. Berke KOCAAĞAOĞLU